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【MBAChina網訊】一個合理的監(jiān)督方法是在上市公司的董事會下設專門的委員會，包括涉及財務外部審計的審計委員會、確定經理人薪酬的薪酬委員會和負責董事提名的提名委員會，并規(guī)定委員會只能由獨立董事?lián)纬蓡T或以獨立董事為主且委員會主席必須是獨立董事。

近段時間內，公司掌舵人丑聞披露引發(fā)了公眾的密集關注。金立手機董事長劉立榮陷入賭博風波，金立資金鏈問題爆發(fā)，引發(fā)供應商集體催款和申請金立破產重組。無論是上市公司還是非上市公司，企業(yè)的掌舵人不僅僅是公司的決策者，同時也是企業(yè)品牌形象的一部分。他們的負面輿情，引發(fā)企業(yè)財務風險、品牌風險甚至倒閉風險，此類現象在中外企業(yè)中均時有爆發(fā)。這些問題不由讓我們發(fā)問：

• 對公司掌舵人的行為，是否能事前約束？

• 如何降低公司掌舵人丑聞“綁架”企業(yè)的風險？

“控制權私人收益”理論

事實上，在金立的例子中，公司的掌舵人牢牢把控著公司的控制權。劉立榮作為金立的董事長和總經理，個人占股比例達41.4%，是公司的第一大股東。公司的控股股東或實際控制人做出有損公司利益的行為，并不是一個新鮮的話題，這個現象在理論上被稱為“控制權私人收益”。所謂控制權私人收益，是指外部分散股東無法按持股比例分享，由內部人（控制性股東或經理人）利用控制權從所控制的公司掠奪而獨享的部分企業(yè)價值。這一概念最早由Grossman和Hart（1980）提出，強調由于對企業(yè)的控制而獲得的非生產性溢價，既包括實際控制人將公司的資源和利益轉移到自己口袋的“隧道效應”（tunneling effect），也包括實際控制人將公司變成自己的個人王國，滿足自己在權力和名譽上的需求。

那么如何約束公司的實際控制人這種不符合公司利益最大化的行為呢？在英美國家，由于上市公司股權分散，公司的控制權往往在管理層手中，為了約束管理者偏離股東利益的行為，資本市場建立了較為完善的現代公司治理體系，包括董事會制度、信息披露制度、獨立的外部審計制度和外部控制權市場的約束。在中國和東亞其它國家，公司治理的問題往往不是源于股東對公司所有權和管理層對公司控制權的分離，而是源于創(chuàng)始人家族（團隊）所有權和控制權的高度集中。所有權和控制權的高度集中，導致了一系列問題，包括企業(yè)及其管理層缺乏進行公司治理變革的動機、董事會獨立性不強、外部監(jiān)管機制較弱等。

獨立董事的重要性

在中國的監(jiān)管體制發(fā)展中，監(jiān)管機構主張加強上市公司財務披露的可信度和完整性，遵守會計報告的國際準則，實現更高的透明度和公司管理人員的問責制。公司董事會在這個過程中，起著重要的監(jiān)督和約束作用。董事會是由股東代表大會根據法律程序和公司章程任命，對公司的重要決策起監(jiān)督作用的機構。董事會的成員除了CEO和高層管理團隊等內部董事，還包括外部的獨立董事。由于內部董事通常隸屬于實際控制人領導的高層管理團隊，其監(jiān)督效力往往受到懷疑，因此董事會的監(jiān)督職能主要靠獨立董事履行。獨立董事是指對除了擔任公司的董事外，與公司沒有任何家族、商業(yè)關聯(lián)的董事會成員的總稱。擔任獨立董事的通常是其它企業(yè)的前任或現任經理人，會計師、律師事務所的職業(yè)會計師、律師等，以及非營利組織的官員、前政府官員和大學教授等。

那么獨立董事如何起到這種監(jiān)督的作用呢？一般而言，可以通過如下方式：

第一、建立獨立董事委員會、履行董事會監(jiān)督職能。我國上市公司獨立董事制度從2002年的《上市公司治理準則》頒布開始，規(guī)定上市公司獨立董事人數應占到公司董事人數的1/3以上。然而僅僅依靠獨立董事人數的增多，并不能夠保證董事會的獨立性達到股東的期望，獨立董事需要一個獨立自主行使權力的平臺。一個合理的監(jiān)督方法是在上市公司在董事會下設幾個專門的委員會，并且規(guī)定涉及財務外部審計的審計委員會、確定經理人薪酬的薪酬委員會和負責董事提名的提名委員會只能由獨立董事?lián)纬蓡T或以獨立董事為主且委員會主席必須是獨立董事。這樣的安排，就為獨立董事行使監(jiān)督職能提供了平臺。比如我國公司法規(guī)定，上市公司需要聘請有會計背景的獨立董事出任上市公司董事會審計委員會的主席，確保財務報告的真實和企業(yè)運作的合規(guī)守法。

第二、獨立董事對董事會議案出具否定意見。2001年中國證監(jiān)會頒布的《關于上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中規(guī)定，獨立董事需要對上市公司重大事項發(fā)表獨立意見。在意見存在分歧時，董事會需要對相關意見分別進行披露。獨立董事對董事會議案發(fā)表的意見類型包括：“贊成”、“反對”、“棄權”、“保留意見”、“無法發(fā)表意見”、“提出異議”和“其他”。盡管獨立董事很少向董事會議案說“不”，但獨立董事出具非“贊成”類意見都無疑是直接而重要的真實監(jiān)督行為。比如A股上市公司天目藥業(yè)的獨董就曾在2014年公司董事會上對審議通過《2013年度財務決算報告》投出反對票。

公司治理外部機制的約束

除了以董事會為核心的內部監(jiān)督機制，公司實際控制人偏離公司利益最大化的行為還受到公司治理外部機制的約束，包括公司控制權市場的接管威脅、新聞輿論監(jiān)督、以及對投資者權利保護的法律。2017年萬科和寶能的股權之爭是公司控制權市場接管威脅的典型代表，當外部股東對公司管理層失去信心時，就會通過賣股票的方式“用腳投票”。這時候，就可能出現這家公司的股票被資本市場嚴重低估的情況，給潛在的敵意接管者進行惡意并購的機會。而當收購者獲得控制權之后，就會按照自己的意愿重組董事會和管理層。此外，媒體報道由于掌握了強大的引導公眾話題和輿論導向的權權力，能通過影響控制人的社會聲譽和公眾形象來約束內部人謀取控制權私人收益的行為。最后，法律法規(guī)也起到了對中小投資者的保護機制。我國《公司法》中的股東派生訴訟制度，允許小股東代表公司法人對違法的內部控制人提起訴訟。

總的來說，現代公司治理機制聚焦于如何解決具有信息優(yōu)勢和實際控制權的內部控制人和分散的中小股東之間的利益沖突。其中，以獨立董事為主的董事會制度成為公司內部治理機制實施的關鍵，而外部治理機制主要通過公司控制權市場的威脅、新聞輿論監(jiān)督及對投資者權利保護的法律來完成。

易希薇，現任北京大學光華管理學院組織與戰(zhàn)略管理系助理教授，于中山大學獲得管理學學士、北京大學獲得管理學碩士、美國萊斯大學獲得管理學博士。研究領域包括高層管理團隊與戰(zhàn)略決策、創(chuàng)業(yè)企業(yè)的成長、中國企業(yè)的國際化等。研究成果發(fā)表于國際頂尖學術期刊Strategic Management Journal、Academy of Management Perspective。目前主持國家自然科學基金青年項目：新任CEO早期解聘風險的前因和管理。