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　　【MBAChina網(wǎng)訊】中國(guó)法律要求馬云及阿里巴巴的董事和它的VIE高管必須出于善意按照對(duì)VIE最有利的方法行事。同時(shí)，注冊(cè)地開(kāi)曼群島的法律要求他負(fù)責(zé)照顧并忠實(shí)于上市公司股東。這樣就形成了一仆二主的局面，從而可能帶來(lái)利益沖突。
 

　　五月初，中國(guó)電子商務(wù)巨擘阿里巴巴集團(tuán)(Alibaba Group)申請(qǐng)?jiān)诿绹?guó)上市，有望成為美國(guó)歷史上規(guī)模最大的IPO之一。這家公司在招股說(shuō)明書(shū)中稱，它的優(yōu)勢(shì)之一在于“管理團(tuán)隊(duì)有主人翁精神”，但這樣的描述過(guò)于簡(jiǎn)單。
 

　　問(wèn)題在于：誰(shuí)和管理層一樣具有這樣的精神——是公眾股東?還是深藏在阿里巴巴財(cái)務(wù)報(bào)表中的國(guó)內(nèi)實(shí)體所有者?
 

　　這個(gè)問(wèn)題很重要，原因是阿里巴巴首席執(zhí)行官馬云既要為阿里巴巴的中國(guó)子公司工作，也要也為新的公眾股東服務(wù)。所有合并后財(cái)務(wù)報(bào)表里都隱藏著這樣一個(gè)陷阱。
 

　　這些報(bào)表描述的是個(gè)統(tǒng)一的整體，但控股公司之下的諸多子公司才是真正開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的實(shí)體，而它們的所有權(quán)情況各不相同。有時(shí)，外部人士持有子公司的多數(shù)股份，他們的資產(chǎn)會(huì)成為*人追索的對(duì)象。如果投資者只看合并后的報(bào)表，這些細(xì)節(jié)問(wèn)題并不總是一目了然。
 

　　和許多以往赴美國(guó)上市的中國(guó)大陸公司一樣，阿里巴巴不得已采用了可變利益實(shí)體(variable interest entities)模式。中國(guó)允許某些行業(yè)的私營(yíng)公司通過(guò)設(shè)立境外公司進(jìn)入海外市場(chǎng)，這些境外公司可以全資擁有中國(guó)境內(nèi)公司。
 

　　但一些受限制的領(lǐng)域禁止外資進(jìn)入，包括互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)。在這些受限制行業(yè)，公司所有人必須是中國(guó)公民，不允許出現(xiàn)外國(guó)投資。
 

　　這就是赴美上市的中國(guó)公司采用特殊會(huì)計(jì)方法的原因，但它也導(dǎo)致了管理層和所有者的矛盾，比如馬云和公眾股東。對(duì)受限制行業(yè)的公司來(lái)說(shuō)，主要的解決方法一直是讓中國(guó)公民掌握所有權(quán)，同時(shí)設(shè)立一家可以上市的境外公司，雙方通過(guò)訂立合同構(gòu)成所有和被所有關(guān)系。
 

　　這樣，境外上市公司就能獲得中國(guó)公司的經(jīng)營(yíng)成果，同時(shí)不會(huì)真正持有后者的股份。那么，要符合美國(guó)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，境外上市公司就必須把中國(guó)公司納入自己的合并后財(cái)報(bào)。并表后，外界會(huì)把雙方視為一個(gè)統(tǒng)一的整體，即使中國(guó)公司管理層的目標(biāo)可能和境外上市公司管理層的目標(biāo)大相徑庭。
 

　　2005年前后，這種模式幫助了大批中國(guó)公司在美國(guó)上市，或者進(jìn)行反向收購(gòu)。阿里巴巴也將這種方法用到了自己在中國(guó)境內(nèi)的業(yè)務(wù)，比如淘寶網(wǎng)、阿里巴巴網(wǎng)站和阿里巴巴全球速賣通等。馬云是這些中國(guó)境內(nèi)公司的所有者之一，同時(shí)也是即將出現(xiàn)的境外上市公司所有者中的一員。
 

　　不過(guò)，對(duì)于在受限制行業(yè)開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的公司來(lái)說(shuō)，它的“主人翁精神”可能和上市公司股東的主人翁精神存在差異。中國(guó)法律要求公司董事或高管承擔(dān)受托責(zé)任。因此，阿里巴巴的董事和該可變利益實(shí)體的高管，包括馬云在內(nèi)，必須出于善意按照對(duì)可變利益實(shí)體最有利的方法行事。
 

　　同時(shí)，按照開(kāi)曼群島(Cayman Islands)法律，馬云有責(zé)任照顧并忠實(shí)于上市公司股東。這就形成了一仆二主的局面。
 

　　同時(shí)，作為外國(guó)私營(yíng)發(fā)行人，阿里巴巴可以不受紐約證券交易所(New York Stock Exchange)某些管理要求的制約，這一點(diǎn)進(jìn)一步增加了事情的復(fù)雜性。獨(dú)立董事不必在該公司董事會(huì)占據(jù)多數(shù)，薪酬委員會(huì)和公司治理委員會(huì)成員也不需要都是獨(dú)立董事。
 

　　當(dāng)然，和以往許多赴美上市的中國(guó)公司相比，阿里巴巴的可變利益實(shí)體在合并后財(cái)報(bào)中所占的比重要小得多：截至2013年12月31日，該實(shí)體占阿里巴巴總資產(chǎn)的17%，占此前9個(gè)月收入的11%。
 

　　阿里巴巴中國(guó)業(yè)務(wù)的成長(zhǎng)勢(shì)頭吸引了投資者，但這也正是該可變利益實(shí)體所屬之地。投資者希望自己的增長(zhǎng)憧憬能變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)，而阿里巴巴出現(xiàn)利益沖突的條件也已經(jīng)成熟，只是現(xiàn)在這個(gè)問(wèn)題還夠不明顯。
 

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